Семейный фонд как участник компании: как согласовать устав фонда с учредительным договором

Почему фонд не ведёт бизнес сам

Фонд может вести хозяйственную деятельность только в пределах, перечисленных в ст. 5 закона. Он может вступать в компании и участвовать в них (ст. 5 ч. 1 п. 3), выдавать займы компаниям, в которых у него есть доли или в которых он является участником (п. 5), и свободно отчуждать доли и акции (ч. 3). Операционная деятельность – производство, торговля, услуги – оборачивается для фонда санкционной ставкой CIT 25%. Поэтому типичная модель двухуровневая: компания ведёт бизнес и выплачивает дивиденды, фонд получает их без налога и решает, сколько остаётся в фонде, а сколько идёт семье в виде выплат.

Внесение долей – контрольный список

1. Учредительный договор. Я проверяю ограничения отчуждения долей: требование согласия компании, преимущественное право приобретения, право преимущественной покупки. Если они есть, их нужно соблюсти или сначала изменить договор.
2. Форма. Передача долей в ООО (sp. z o.o.) требует письменной формы с нотариально засвидетельствованными подписями (ст. 180 Кодекса торговых компаний).
3. Супруг. Если доли входят в совместное имущество супругов, нужно согласие другого супруга.
4. Уведомление компании о переходе долей с подтверждением (ст. 187 Кодекса торговых компаний) и обновление списка участников в Государственном судебном реестре (KRS).
5. Опись имущества. Доли вносятся в опись по стоимости на момент внесения – от этого зависят пропорции для PIT.
6. Планы продажи. Если в горизонте двух-трёх лет вы рассматриваете продажу компании, мы говорим об этом до внесения. С 2027 года на внесённое в фонд имущество будет распространяться двухлетний срок владения, а фонд, учреждённый под быструю продажу, – это именно та конструкция, которую законодатель хочет ограничить.

Что изменить в учредительном договоре

• Назначение и отзыв правления компании. Если фонд является единственным или мажоритарным участником, на практике о правлении компании решает правление фонда. Учредительный договор может предусмотреть наблюдательный совет или личные права – и должен, если в бизнесе работают разные ветви семьи.
• Дивидендная политика. Сколько прибыли остаётся в компании на развитие, а сколько идёт в фонд. Без этого правила каждый год превращается в переговоры между детьми, работающими в компании, и теми, кто живёт на выплаты.
• Другие участники. Если у фонда не все доли – право присоединения к продаже и право принудительного присоединения, механизм на случай тупиковой ситуации, правила оценки.
• Наследование долей. Доли, принадлежащие фонду, не входят в наследство учредителя. Доли других участников по-прежнему входят – ст. 183 Кодекса торговых компаний позволяет урегулировать, что с ними произойдёт.

Что должно быть в уставе фонда

• Кто голосует от имени фонда на собрании участников и на каких условиях.
• Согласия наблюдательного совета фонда или учредителя на ключевые действия в компании: отчуждение долей, изменение учредительного договора, увеличение капитала, слияние, разделение, назначение и отзыв правления компании.
• Конфликт интересов. Член правления фонда, который одновременно является председателем правления компании, оценивает сам себя. Устав должен предусматривать отстранение от голосования или согласие совета.
• Выплаты и работа в компании. Получает ли ребёнок, работающий в компании, и зарплату, и выплаты из фонда или только зарплату. Это стоит решить до того, как кто-нибудь начнёт считать.

Товарищества с 2027 года

Фонд может быть участником коммандитного или полного товарищества. С 2027 года – если закон вступит в силу – доход от налогово прозрачных товариществ теряет освобождение в той части, в которой он не был бы освобождён, если бы фонд получил его напрямую. Коммандитное товарищество, сдающее помещения несвязанным лицам, сохранит льготу; производственное – нет. Структуры, в которых фонд является коммандитистом, нужно пересмотреть до 1 января 2027 года.

Правление фонда тоже несёт ответственность

Член правления семейного фонда управляет чужим имуществом в интересах бенефициаров и отвечает за ущерб, причинённый действиями, противоречащими закону или уставу. Семнадцать лет я занимаюсь ответственностью членов правлений компаний; те же механизмы – документирование решений, процедуры согласования, регламент органа – я встраиваю в фонды. Подробнее об этой части моей практики – на pawlowski-partners.pl.